- Autor: Adrián Cervantes Sánchez.
En México existe una regulación de franquicias limitada, en la cual la relación entre franquiciante y franquiciatario se basa primordialmente en un contrato de franquicia, lo cual permite un desarrollo importante de las franquicias en México, aunque posiblemente no con todas las garantías legales que puedan tener ambas partes.
Ahora bien, vamos a preguntarnos: ¿Qué es una franquicia?
El Artículo 245 de la Ley Federal de Protección a la Propiedad Industrial nos dice que “Existirá franquicia, cuando con la licencia de uso de una marca, otorgada por escrito, se transmitan conocimientos técnicos o se proporción asistencia técnica, para que la persona a quien se le concede pueda producir o vender bienes o prestar servicios de manera uniforme y con los métodos operativos, comerciales y administrativos establecidos por el titular de la marca, tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a los que ésta distingue”.
Es importante señalar que la Ley Federal de la Propiedad Industrial tiene como propósito; Proteger la propiedad industrial mediante la regulación y otorgamiento de patentes de invención; registros de modelos de utilidad, diseños industriales, marcas, y avisos comerciales; publicación de nombres comerciales; declaración de protección de denominaciones de origen, y regulación de secretos industriales, y además, establecer condiciones de seguridad jurídica entre las partes en la operación de franquicias, así como garantizar un trato de igualdad para todos los franquiciatarios del mismo franquiciante. Teniendo claro el concepto de franquicia y la legislación aplicable, lo siguiente es saber ¿Cuáles son los documentos legales más importantes que están implicados en una franquicia?
- CONTRATO DE FRANQUICIAS.
En México hasta hace pocos años el contrato de franquicia se percibió atípico e innominado, debido a que nuestra legislación no percibió este contrato. Entre otros autores Sánchez Medal, le consideraron hasta consensual y por lo mismo con un grado importante de incertidumbre jurídica. El propio Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM en su Diccionario Jurídico Mexicano no había incorporado el concepto de franquicia. Sería hasta enero de 2006 cuando se introducirían las características esenciales del contrato de franquicia en México, con las reformas a la Ley de Propiedad Industrial. Uno de los cambios esenciales consistirá en el establecimiento de que el contrato de franquicia deberá ser celebrado por escrito y de acuerdo con los elementos básicos que prevengan dicha reforma.
Actualmente el Artículo 246 de la Ley Federal de Protección a la Propiedad Industrial, nos dice los requisitos con los que debe contar el contrato de franquicia, como por ejemplo:
I. La zona geográfica en la que el franquiciatario ejercerá las actividades objeto del contrato.
II. La ubicación, dimensión mínima y características de las inversiones en infraestructura, respecto del establecimiento en el cual el franquiciatario ejercerá las actividades derivadas de la materia del contrato.
III. Las políticas de inventarios, mercadotecnia y publicidad, así como las disposiciones relativas al suministro de mercancías y contratación con proveedores, en el caso de que sean aplicables.
IV. Las políticas, procedimientos y plazos relativos a los reembolsos, financiamientos y demás contraprestaciones a cargo de las partes en los términos convenidos en el contrato.
V. Los criterios y métodos aplicados a la determinación de los márgenes de utilidad o comisiones de los franquiciatarios;
VI. Las características de la capacitación técnica y operativa del personal del franquiciatario, así como el método o la forma en que el franquiciante otorgará asistencia técnica.
VII. Los criterios, métodos y procedimientos de supervisión, información, evaluación y calificación del desempeño, así como la calidad de los servicios a cargo del franquiciante y del franquiciatario;
VIII. Los términos y condiciones para subfranquiciar, en caso de que las partes así lo convengan.
IX. Las causas para la rescisión del contrato de franquicia.
X. Los supuestos bajo los cuales podrán revisarse y, en su caso, modificarse de acuerdo común los términos o condiciones relativas al contrato de franquicia.
Asimismo, el contrato también está sujeto a los dispuestos en el Reglamento de la Ley de la Propiedad Industrial. Con esto queda claro que cuando se adquiere una franquicia no se compran los muebles, se adquiere una licencia de uso de marca, capacitación, secretos industriales, obligaciones de confidencialidad, transferencia de tecnología y elementos que conforman la propiedad industrial. Una franquicia no sólo se rige por la Ley de la Propiedad Industrial, sino también por las disposiciones legales que marca el giro al que pertenece.
- OFERTA CIRCULAR DE FRANQUICIA.
Otro requisito fundamental que señala la Ley Federal de Propiedad Industrial vigente es que; "Quien conceda una franquicia deberá proporcionar a quien se la pretenda conceder, por lo menos con treinta días previos a la celebración del contrato respectivo, la información relativa sobre el estado que guarda su empresa, en los términos que establezca el reglamento de esta Ley. "Se además que si la información en este documento, conocido como Circular de Oferta de Franquicia o COF, no es verídica, el franquiciatario puede exigir la nulidad del contrato y exigir el pago por daños y perjuicios que se le hayan ocasionado, siempre y cuando exija estos derechos antes de haber cumplido un año de celebrarse la firma del contrato de franquicia.
I. Nombre, denominación o razón social, domicilio y nacionalidad del franquiciante.
II. Descripcion de la franquicia.
III. Antigüedad de la empresa franquiciante de origen y, en su caso, franquiciante maestro en el negocio objeto de la franquicia.
IV. Derechos de propiedad intelectual que involucra la franquicia.
V. Montos y conceptos de los pagos que el franquiciatario debe cubrir al franquiciante.
VI. Tipos de asistencia técnica y servicios que el franquiciante debe proporcionar al franquiciatario.
VII. Definición de la zona territorial de operación de la negociación que explota la franquicia.
VIII. Derecho del franquiciatario a conceder o no subfranquicias a terceros y, en su caso, los requisitos que deba cubrir para hacerlo.
IX. Obligaciones del franquiciatario respecto de la información de tipo confidencial que le proporción el franquiciante.
X. En general las obligaciones y derechos del franquiciatario que derivan de la celebración del contrato de franquicia.
La franquicia está compuesta de varios elementos como el Contrato de Franquicia, la Marca Registrada, la Circular de Oferta de Franquicia (COF), manuales de operación, entre otros conceptos, los cuales contienen diversos requisitos legales administrativos que se deben realizar y cumplir para que la franquicia sea operada de una manera exitosa, emprendedora y con buenas probabilidades de éxito así como mitigar los riesgos propios de la industria.